Международный коммерческий арбитраж.
В международной торговле никогда нельзя исключить возникновение правовых споров. Разумный экспортер, который, несмотря на тщательную проработку договора купли-продажи, вынужден обдумывать вопрос о том, не прибегнуть ли к правовым средствам во взаимоотношениях с покупателем, нарушившим договор, мог бы, при определенных обстоятельствах, предпочесть ограничить свои убытки, а не ввязываться в дорогостоящую и длительную процедуру. Бывают, однако, обстоятельства, когда такое решение исключается. Предмет спора может оказаться слишком дорогостоящим, чтобы смириться с потерей, могут быть затронуты интересы третьих лиц, нарушение может быть слишком грубым, чтобы оставлять его безнаказанным. Вопрос состоит в том, какой механизм разрешения споров является наиболее удобным, быстрым и дешевым.
Экспортер должен обдумать этот вопрос до заключения договора экспортной продажи. После того как он остановит свой выбор на одной из имеющихся процедур, он должен настоять на том, чтобы в договор была включена оговорка, дающая полное описание избранной процедуры. Опыт показывает, что соглашения по этому вопросу легче достичь в ходе переговоров о заключении договора, а не после возникновения спора; в последнем случае потерпевшая сторона не располагает никакими средствами, чтобы заставить другую сторону дать согласие на внесудебную процедуру разрешения спора, и обращение в суд является для нее единственным выходом.
Если экспортер решает прибегнуть к внесудебному урегулированию спора, он может включить в договор оговорку о согласительной процедуре либо об арбитраже основное различие этих двух процедур – направленность на достижение разных целей.
Если стороны соглашаются на согласительную процедуру, они желают урегулировать спор дружественным путем при активном содействии третьего лица, посредника, или, по крайней мере, надеются, что достижение дружественного урегулирования возможно. Но если они соглашаются на арбитраж, то они намереваются занять противоположную позицию и, будут требовать разрешения их спора путем принятия решения, хотя бы и решения избранных мим частных судей, а не судей, назначенных государствам. В этом смысле арбитрах ближе к судебному производству, чем к согласительной процедуре.
Очевидно, что согласительная процедура более предпочтительна, чем арбитрах. Однако примирение может быть успешным только при наличии благоприятной атмосферы. Обычно стороны включают в свой договор согласительную оговорку только в случае, когда отношения между ними достаточно дружеские, чтобы имелась перспектива урегулирования дружественным путем. Обычным выбором сторон, желающих использовать внесудебный порядок урегулирования споров, является согласие на арбитрах.
Для бизнесменов-международников арбитраж дает целый ряд преимуществ. Во-первых, стороны международного договора могут доверить разрешение их спора судьям, которые будут избраны ими самими, поскольку стороны находятся в разных странах, законодательство которых порой исходит из правовых концепций, имеющих в своей основе различные традиции и культуру, они обычно не склонны обращаться в национальные суды, хотя в большинстве стран специальные коммерческие суды функционируют хорошо и эффективно отправляют правосудие. Во-вторых, бизнесмены отдают предпочтение завершенности, а не педантичной юридической четкости. Арбитражное решение является, по крайней мере в принципе, окончательным, судебное же дело может быть передано а апелляционную инстанцию, а затем обжаловано в верховных суд, и до того, как по делу будет вынесено окончательное решение, может пройти очень много времени. В-третьих, арбитраж проходит за закрытыми дверями, а не в открытом суде, и при возникновении деликатных вопросов это становится очевидным преимуществом. Наконец, международные конвенции, которые будут рассмотрены ниже, обеспечивают признание и исполнение иностранных арбитражных решений, что делает их международное исполнение относительно легким.
Договорной элемент арбитража. Арбитраж невозможен без соглашении сторон об использовании этого способа урегулирования споров. Данное положение является основополагающим. Соглашение сторон может принимать форму арбитражной оговорки в составе первоначального договора, например договора о продаже на экспорт, и в этом случае оно относится к будущим спорам, соглашение может быть и в виде отдельного арбитражного соглашения, достигнутого после заключения первоначального договора, чаще всего после возникновения спора. Соглашение сторон устанавливает юрисдикцию арбитра. Он не должен выходить за рамки полномочий, возложенных на него сторонами.
Судебный элемент арбитража. Арбитр являясь частным судьей, избранным сторонами или назначенным в соответствии с арбитражным соглашением, должен подходить к рассматриваемому им делу в том же духе, как и судья, назначенный государством. Он должен быть абсолютно беспристрастным. Он не должен проявлять предвзятость по отношению к одной из сторон или вести себя таким образом, чтобы давать повод разумному человеку считать его предвзятым.
Арбитр должен вести арбитражное производство не только в соответствии с применимыми процессуальными нормами, он также обязан строго соблюдать требования естественной справедливости. Он должен обеспечить сторонам справедливое слушание. Если от одной из сторон получено какое-либо сообщение, которое не было направлено другой стороне, арбитр должен проинформировать последнюю об этом и, как правило, направить ей копию этого сообщения. Как и судья, арбитр вправе назначить осмотр предмета спора, например груза или судна, но он должен предоставить сторонам возможность присутствовать при осмотре. При соответствующих обстоятельствах арбитр вправе вынести свое решене в иностранной валюте. Он вправе обязать ответчика платить проценты с взыскиваемой суммы по дату вынесения решения по ставке отличной от ставки, которая бы применялась по решению суда. В отличие от судьи арбитр не вправе принимать меры к обеспечению расходов, однако в ходе арбитражного разбирательства такое обеспечение может быть сделано путем обращения в суд.
Если в арбитражном производстве или решении имеются существенные отклонения, арбитражное производство не действительно и суд отменяет такое решение. Отклонения в решении могут быть вызваны ненадлежащим исполнением своих обязанностей арбитром или чисто технической ошибкой, например, при использовании арбитром недопустимого доказательства, которое затрагивает само основание дела, или при вынесении решения на основе материалов, которые им не рассматривались.
Арбитраж ad hoc и институционный арбитраж. В арбитражном соглашении стороны могут избрать арбитраж ad hoc или институционный арбитраж. Если они остановят свой выбор на первом варианте, они могут согласовать кандидатуру арбитра или поручить его назначение третьему лицу, например председателю Правового общества в Лондоне. В крупных договорах арбитражная оговорка иногда предусматривает рассмотрение споров арбитражем в составе трех арбитров: каждая из сторон назначает своего арбитра, а два арбитра избирают председателя состава. При арбитраже ad hoc рекомендуется предусматривать применение арбитражного регламента ЮНСИТРАЛ в целях сокращения до минимума процедурных споров и обеспечения выхода из тупика в том случае, если ответчик не назначает своего арбитра или если два арбитра не могут достигнуть согласия по кандидатуре председателя.
Нередко стороны предусматривают арбитраж в соответствии с регламентом одной из организаций, которые занимаются арбитражным урегулированием споров, возникающих из сделок международной купли-продажи товаров. Институционный арбитраж дает ряд преимуществ по сравнению с арбитражем ad hoc. Арбитражный центр обычно оказывает административное содействие по ведению арбитражного производства, а его регламент содержит процессуальные правила ведения арбитражных дел.
Независимо от того, какой арбитраж предусмотрен в арбитражном соглашении – ad hoc или институционный, в нем обязательно должны быть определены место и язык арбитражного разбирательства.
Предпринималось много попыток разработать международную процедуру коммерческого арбитража, которая бы пользовалась широким признанием. Наиболее важные из них будут рассмотрены ниже.
ЮНСИТРАЛ. Комиссия ООН по праву международной торговли сама по себе не является международным арбитражным центром, однако она была инициатором ряда мероприятий, внесших заметный вклад в унификацию права международного арбитража.
Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ. Этот регламент был принят Комиссией ООН по праву международной торговли в 1976 г. И рекомендован к использованию Генеральной Ассамблеей ООН 14 декабря 1976 г. Он стал весьма популярным и практически незаменим при арбитраже ad hoc. Многие арбитражные центры, имеющие свои собственные регламенты, допускают преимущественное использование сторонами регламента ЮНСИТРАЛ или обращение к нему для восполнения пробелов в их собственных регламентах.
Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ ни в одной стране не имеет силы закона. Он может быть принят сторонами договора. Для его принятия рекомендуется следующая типовая оговорка:
Любой спор, разногласие или требование, возникающие из данного договора или касающиеся его либо его нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в арбитраже в соответствии с действующим в настоящее время Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ.
Стороны могут пожелать добавить к этому:
Компетентный орган…(название учреждения или имя лица)
Число арбитров…. (один или три)
Место арбитража… (город или страна)
Язык арбитражного разбирательства….
Основной чертой Арбитражного регламента ЮНСИТРАЛ является то, что арбитраж не может не состояться, если стороны не договорились о кандидатуре арбитра или арбитр не сможет действовать по любой другой причине. Если компетентный орган не согласован сторонами либо согласованный ими компетентный орган отказывается действовать или не назначает арбитра в течение 60 дней после получения просьбы об этом от одной из сторон, любая сторона может просить Генерального секретаря Постоянного третейского суда в Гааге назначить компетентный орган. Если стороны не договорились о месте арбитражного разбирательства, такое место определяется арбитражным судом. Арбитражный суд вправе вынести решение по заявлениям, частью которого является арбитражная оговорка. Арбитражная оговорка рассматривается как независимая от других условий договора, и решение о признании ничтожности договора не влечет за собой автоматически недействительности арбитражной оговорки.
Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ. Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ, так же как и Арбитражный регламент, применяется только в случае принятия его сторонами.
Регламент рекомендует такую типовую оговорку:
Если в случае возникающего из настоящего договора или в связи с ним спора стороны пожелают попытаться урегулировать этот спор миром посредством согласительной процедуры, такая процедура будет осуществляться в соответствии с действующим в настоящее время Согласительным регламентом ЮНСИТРАЛ.
Арбитражный суд Международной торговой палаты. Арбитражный суд МТП является наиболее важной организацией, занимающейся арбитражным урегулированием международных торговых споров. Он широко используется и пользуется доверием и уважением деловых людей всего мира.
Арбитражный суд МТП является неправительственной организацией, он создан Международной торговой палатой. Место его нахождения: штаб- квартира МТП в Париже.
Сторонам, намеревающимся передавать свои разногласия на рассмотрение Арбитражного суда МТП, рекомендована следующая арбитражная оговорка:
Все споры, возникающие в связи с настоящим договором, подлежат окончательному урегулированию согласно Арбитражному и согласительному регламенту Международной торговой палаты одним или несколькими арбитрами в соответствии с указанным регламентом.
Желательно предусмотреть в самой арбитражной оговорке право, применимое к договору, число арбитров, место и язык арбитражного разбирательства. Свобода сторон в выборе права, применимого к договору, места и языка арбитражного разбирательства Арбитражным регламентом МТП не ограничена.
Арбитраж в соответствии с регламентом МТП открыт как для членов, так и для стран, не являющихся членами палаты. В рамках МТП создана Административная комиссия по согласительной процедуре, а по каждому делу председатель МТП формирует согласительный комитет из трех членов. С просьбой о применении согласительной прцедуры сторона может обратиться либо через свой национальный комитет, либо непосредственно в международную штаб-квартиру МТП.
Если просьба о примирении не заявляется или согласительная процедура заканчивается неудачей, спор передается в арбитрах. Ни одно лицо, заседавшее в составе согласительного комитета для урегулирования спора, не может быть назначено арбитром. Арбитражный суд не рассматривает споры сам. Если стороны не достигли согласия по кандидатуре арбитра, суд избирает национальный комитет МТП и просит его предложить арбитра. Обычно национальные комитеты имеют списки компетентных лиц, подходящих для этой роли. Единоличный арбитр или председатель арбитражного состава должны избираться из иной страны, нежели те, к которым принадлежат стороны. Арбитражное разбирательство возбуждается либо через национальный комитет заявителя, либо непосредственно в штаб-квартиру. Дата получения требования секретариатом считается датой начала арбитражной процедуры.
Лондонский международный третейский суд. Учрежден Лондонской торговой палатой, Корпорацией города Лондона и Институтом арбитров, под управлением которого и находится Третейский суд. Местонахождение Суда – Международный арбитражный центр в Лондоне. Регламент Лондонского международного третейского суда известен под названием “Регламент ЛСМА” (LCIA Rules).
Третейский суд рекомендует принимать такую арбитражную оговорку:
Любой спор, возникающий по настоящему контракту или в связи с ним, в том числе любой вопрос в отношении его существования, действительности или прекращения, подлежит передачи на рассмотрение и окончательное разрешение в арбитраж согласно Регламенту Лондонского международного третейского суда, который настоящей ссылкой считается инкорпорированным в данную оговорку.
Кроме этого, можно включить следующие положения:
К настоящему договору будет применяться материальное право….
Дело будет рассматриваться….(одним или тремя) арбитром/арбитрами. (В случае рассмотрения дела тремя арбитрами могут быть добавлены следующие слова: ….два из которых будут назначаться соответствующими сторонами.)
Местом арбитражного разбирательства будет…(город)
Языком арбитражного разбирательства будет…
Американский арбитраж. Основной арбитражной организацией в США является Американская арбитражная ассоциация(ААА) с местонахождением в Нью-Йорке. К сделкам в области международной торговли применяется Регламент коммерческого арбитража, который дополняется Дополнительными процедурами международного коммерческого арбитража. ААА рекомендует следующую арбитражную оговорку для включения в соглашение между сторонами:
Любое разногласие или требование, возникшее из настоящего договора или связанное с ним, или его нарушение будут урегулированы путем арбитража в соответствии с Регламентом коммерческого арбитража Американской арбитражной ассоциации, и решение, вынесенное арбитром, может быть передано в бюбой суд, имеющий соответствующую юрисдикцию.
